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法律法规

      很多朋友现在踊跃投入创业大潮,设立公司开创自己的事业,可很多人只知道有限公司能够规避自身承担无限责任的商业风险,但是缺乏对公司的法律认知,创业之初就面临公司股东出资争议、股东权利争议、公司管控困境等一系列法律问题,直接影响事业发展。笔者现就案件办理中汇总的问题简要梳理如下:

一、公司章程误区。设立公司必备的法律文件大概包括企业名称预先核准通知书、股东会决议(选举法定代表人的决议)、股东身份证、投资入股协议书、公司章程、营业场所证明材料等,其中的投资入股协议书是订立章程所要依据的基础性文件,章程相当于公司设立后的公司宪法,公司制定的各项规章制度相当于依据宪法制定的公司的法律法规,其对于公司治理管控所具有的重要性可想而知。

公司设立时很多人都习惯于从网上下载一份所谓制式章程或只是领取市场监管部门的制式文本,所谓制式章程或制式文本最多也只是把公司法要求的必备条款直接摘录列入,并没有根据公司的不同行业类型、不同生产经营特征进行融合性修订,甚至没有把公司设立之初股东对公司设立后的不同要求、特别权利等列入,导致公司成立之初就在执行中问题百出,无据可依,争议不断。例如有公司在成立后,因为在章程中对出资的约定只是按照经营终结的日期确定了出资时间,时间的长久固然减轻了股东的出资负担,但导致成立后的公司无人及时或按期出资,公司没有任何资金进行最基本的运营,找股东出资又没有任何时间依据,很容易陷入出资困境。

另外,很多人在设立公司时没有认真细致的考量股权的比例在公司成立后的影响作用,如果是二个股东,经常是一方51%,另一方就是49%,或者三个股东基本就是每方33%左右,但是一旦股东之间就公司发展运营出现纠纷,股东各执一词不能达成一致,没有办法按照章程约定的表决比例决定公司事务,导致公司在运营之初就陷入股东僵局之中,而在所谓的制式章程中并不能寻求到解决问题的方式方法。

二、公司股权设计误区。公司是由股东组建的,所以股东之间权利义务的提前约定直接影响公司的平顺运营,如果股东之间的权利义务不清,直接会导致股东之间的纠纷无依据解决,特别是股东之间的僵局直接会影响公司的运营,甚至导致公司解体。但是很多人在成立前习惯于口头大概说说,并不习惯起草详尽的投资入股协议,没有把各自的权利义务撰写清楚,致使公司在运营中股东之间的权利义务不清,出现不必要的混乱。现实情况是即使有详尽的书面协议也经常产生不同程度的纠纷,没有协议的情况会更糟糕。例如某公司是家族企业,在资产达到几个亿的时候由于股权争议,兄弟姐妹父子之间大打出手,抢占公司经营权,直接导致公司资产毁损,业务停滞,甚至整个公司最终因为股东不能达成一致解体,原本几个亿资产的企业经过几年的争斗只剩下一堆废弃设备,公司负债累累资不抵债。令人唏嘘不已。

三、公司架构设计误区。公司从成立之初就是一个以营利为目的的经营单位,公司对外经营会涉及到采购合同、销售合同、买卖合同、工程建设合同等合同管理体系,对内管理会涉及到人力资源管理体系、财务管理体系、安全生产管理体系等,无论是对外经营还是对内管理的架构设计如果出现偏差,都会产生不同的法律风险,都会在某种情况下直接转换为商业风险,很有可能给公司带来灭顶之灾。很多人在成立公司后并没有完整的公司架构设计,只是根据自己的简单认识设立职位,没有把公司作为一个成熟独立的商业主体进行设计、运作,导致本应能够预防的风险不能预防。例如某公司没有对重大项目的决策架构进行设计,事务决定权都在最大的股东兼任总经理手里,在设立之初投入某项目,因为该项目需要国家相关管理部门进行严格的审批,由于某公司的最大股东兼任总经理不懂项目审批后建设的法律后果,不听取任何意见自主决定未批先建,直接造成公司违法犯罪,负责人被判刑,公司资产被罚没。法律风险直接转换成了商业风险,股东投资完全失败。

又例如某公司成立之初没有对公司的管控架构进行设计,外聘经理兼任法定代表人,因薪酬纠纷外聘经理将掌控的公司印章和资质证件、营业执照等扣留,导致公司股东没有办法掌控公司行为,虽然最后在律师的参与下问题得到解决,但是期间业务停滞达半年之久,损失惨重。

市场经济在我国的发展已经比较成熟,特别是作为市场主体的有限公司制度也在商海沉浮中历经修改,在残酷的商业竞争中已经形成了比较成熟的商业模式和法律模式,如果不了解掌握这些成熟的商业模式和法律模式,无知的一意孤行,势必会重蹈失败者的覆辙,做无谓的资源浪费,股东甚至从成立公司之初就会陷入纠纷的漩涡不能自拔。但是由于每个人的精力都是有限的,不可能穷尽掌握所有的知识和技能,而且商业竞争的成熟让职业分工更加精细,职业化专业化成为现今的职业特征,专业律师在长期的执业过程中归纳总结众多顾问公司的经验教训,无论是从公司构架、股权设计、还是公司风险管理模式等都形成了比较成熟的法律形式,让专业的人干专业的事情才能把事情干好。如果想创业设立公司,那就要遵循商业规则,在设立公司之前就聘请专业律师进行论证、规划、设计,最大可能的规避公司设立之初有可能存在的法律风险。



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